Góp vốn, chuyển nhượng cổ phần và phân chia lợi nhuận

Thuê Luật sư hình sự tại Đà Nẵng

Luật sư giỏi, uy tín tại Hoà Vang, Đà Nẵng

Dịch vụ pháp chế Doanh nghiệp tại Đà Nẵng

Nội dung câu hỏi:

Chào công ty luật Dương Gia chi nhánh Đà Nẵng, tôi có một vấn đề cần được tư vấn như sau:

Công ty Cổ phần A đăng ký vốn điều lệ khi đăng ký thành lập doanh nghiệp là 10 tỷ đồng. Tuy nhiên, trên thực tế, các cổ đông sáng lập mới góp vốn bằng tiền mặt khoảng 4 tỷ đồng. Công ty vay ngân hàng theo hợp đồng tín dụng 6 tỷ đồng (thế chấp 02 dây chuyền máy móc của công ty và 02 Giấy chứng nhận quyền sử dụng đất của 02 cổ đông sáng lập).

Hiện tại đã quá thời hạn 90 ngày kể từ thời điểm được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp mà các cổ đông vẫn chưa góp đủ vốn đã đăng ký. Tuy nhiên, các cổ đông sáng lập tiến hành chuyển nhượng một phần cổ phần. Tiếp đó, các cổ đông mới nhận chuyển nhượng tiếp tục chuyển nhượng cổ phần cho bên thứ ba. Các hợp đồng chuyển nhượng đều ghi nhận vốn điều lệ của công ty là 10 tỷ đồng, các bên cũng thỏa thuận chuyển nhượng cổ phần với giá trị công ty theo đúng vốn điều lệ đã đăng ký là 10 tỷ đồng.

Thời điểm hiện tại, sau một thời gian kinh doanh, hoạt động, công ty đã phát sinh lợi nhuận. Các cổ đông mới yêu cầu chia cổ tức, lợi nhuận theo đúng tỷ lệ góp vốn.

Tuy nhiên, các cổ đông sáng lập đề nghị dùng một phần lợi nhuận này trả tiền lãi vay, một phần tiền gốc (đến hạn) cho ngân hàng. Số tiền còn lại sẽ chia theo tỷ lệ. Vậy, Luật sư cho tôi hỏi trong trường hợp này phải giải quyết như thế nào?

CÔNG TY LUẬT TNHHH DƯƠNG GIA - CHI NHÁNH ĐÀ NẴNG

Địa chỉ: 141 Diệp Minh Châu, phường Hòa Xuân, quận Cẩm Lệ, thành phố Đà Nẵng

Điện thoại: 0931548999; 02367300899

I. Căn cứ pháp lý

– Luật Doanh nghiệp năm 2020;

– Bộ luật Dân sự năm 2015;

– Nghị định 122/2021/NĐ-CP quy định về xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực kế hoạch và đầu tư;

II. Nội dung tư vấn

Chào bạn, đối với nội dung này, Công ty luật TNHH Dương Gia Chi nhánh Đà Nẵng tư vấn như sau:

1. Vốn điều lệ sẽ được tính là bao nhiêu và sẽ bị xử phạt như thế nào trong trường hợp không góp đủ vốn điều lệ?

1.1. Vốn điều lệ của công ty

Căn cứ Điều 34 Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định về tài sản góp vốn được ghi nhận trong vốn điều lệ bao gồm:

Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, quyền sử dụng đất, quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật, tài sản khác có thể định giá được bằng Đồng Việt Nam.

Theo đó, số vốn điều lệ của công ty được tính bằng số tiền cổ đông sáng lập thực góp. Cụ thể, vốn điều lệ Công ty là 4 tỷ đồng.

Số tiền 6 tỷ đồng còn lại mà công ty có được do việc thế chấp toàn bộ các tài, vay vốn từ ngân hàng thì đây là khoản vay của công ty, không được cộng dồn vào vốn điều lệ.

Ngoài ra, các cổ đông sáng lập vẫn có quyền tiếp tục chứng minh ngoài tiền mặt, đã góp vốn bằng các loại tài sản khác như đã nêu trên.

1.2. Xử phạt trường hợp không góp đủ vốn điều lệ khi đăng ký thành lập doanh nghiệp

Căn cứ theo quy định tại khoản 1 và điểm d khoản 3, Điều 113 Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định về thanh toán cổ phần đã đăng ký mua khi đăng ký thành lập doanh nghiệp như sau:

Điều 113. Thanh toán cổ phần đã đăng ký mua khi đăng ký thành lập doanh nghiệp

“1. Các cổ đông phải thanh toán đủ số cổ phần đã đăng ký mua trong thời hạn 90 ngày kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, trừ trường hợp Điều lệ công ty hoặc hợp đồng đăng ký mua cổ phần quy định một thời hạn khác ngắn hơn…

…..

3. Trường hợp sau thời hạn quy định tại khoản 1 Điều này, cổ đông chưa thanh toán hoặc chỉ thanh toán được một phần số cổ phần đã đăng ký mua thì thực hiện theo quy định sau đây:

….

d) Trong thời hạn 30 ngày kể từ ngày kết thúc thời hạn phải thanh toán đủ số cổ phần đã đăng ký mua theo quy định tại khoản 1 Điều này, công ty phải đăng ký điều chỉnh vốn điều lệ bằng mệnh giá số cổ phần đã được thanh toán đủ, trừ trường hợp số cổ phần chưa thanh toán đã được bán hết trong thời hạn này; đăng ký thay đổi cổ đông sáng lập.”

Theo đó, khi hết thời hạn 90 ngày kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp mà cổ đông không góp đủ theo đúng vốn điều lệ đã đăng ký thì công ty phải đăng ký điều chỉnh vốn điều lệ bằng giá trị mệnh giá cổ phần đã được thanh toán đủ và thay đổi cổ đông trong thời hạn 30 ngày.

Trong trường hợp này, nếu đã quá 90 ngày kể từ thời điểm được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp mà công ty không thực hiện việc điều chỉnh vốn điều lệ về đúng giá trị thực góp thì có thể bị xử phạt theo quy định.

Cụ thể, căn cứ theo điểm a, khoản 3 Điều 46 Nghị định 122/2021/NĐ-CP quy định về vi phạm về thành lập doanh nghiệp như sau:

Điều 46. Vi phạm về thành lập doanh nghiệp

“…

Phạt tiền từ 30.000.000 đồng đến 50.000.000 đồng đối với một trong các hành vi sau:

a) Không thực hiện thủ tục điều chỉnh vốn hoặc thay đổi thành viên, cổ đông sáng lập theo quy định tại cơ quan đăng ký kinh doanh khi đã kết thúc thời hạn góp vốn và hết thời gian điều chỉnh vốn do thành viên, cổ đông sáng lập không góp đủ vốn nhưng không có thành viên, cổ đông sáng lập nào thực hiện cam kết góp vốn;

…

Biện pháp khắc phục hậu quả:

…

b) Buộc thực hiện thủ tục điều chỉnh vốn hoặc thay đổi thành viên, cổ đông sáng lập đối với hành vi vi phạm quy định tại điểm a khoản 3 Điều này;”

Như vậy, ngoài mức xử phạt từ 30.000.000 đồng đến 50.000.000 đồng, căn cứ theo điểm b, khoản 5 Điều 46 của Nghị định này, doanh nghiệp còn phải thực hiện các biện pháp khắc phục hậu quả như buộc thực hiện thủ tục điều chỉnh vốn hoặc thay đổi cổ đông sáng lập.

3. Việc chia cổ tức, lợi nhuận khi công ty phát sinh lợi nhuận