Đề số 10 là một phần trong bộ đề ôn thi được Luật Dương Gia tổng hợp nhằm giúp thí sinh chuẩn bị tốt nhất cho môn Kỹ năng nghề nghiệp Luật sư. Đề thi được đánh giá bám sát cấu trúc và nội dung đề thi thực tế, giúp thí sinh ôn luyện hiệu quả kỹ năng nghề nghiệp luật sư.
ĐỀ ÔN TẬP SỐ 10
Môn: Kỹ năng nghề luật sư
Thời gian làm bài kiểm tra: 180 phút
Ôn tập về lý thuyết
- Phần chung : Quy định về chuyển nhượng QSDĐ. Yêu cầu hủy QĐHC cá biệt liên quan đến tranh chấp QSDĐ (Phân tích đ.34 BLTTDS và công văn 64/TANDTC-PC ngày 03/4/2019 của TANDTC)
- Đề tự chọn 1 (hình sự) : Phân tích các trường hợp tạm giữ, tạm giam
- Đề tự chọn 2 (thương mại) : Quy định về chuyển nhượng doanh nghiệp. Chuyển nhượng tài sản của doanh nghiệp
CÂU 1: (Phần chung): 5,0 điểm
Năm 1990, Ông B và Bà H đứng tên 300m2 đất thổ cư và nhà cấp 4 (100m2) trên đất, địa chỉ tại đường Y, Quận H, TP. Hà Nội.
Năm 1992 ông bà bán cho anh A 50m2 có lập hợp đồng bằng văn bản nhưng không có công chứng, chứng thực. Anh A đã trả đủ tiền, xây nhà ở ổn định và đến 2010 anh cho chị T thuê rồi A dọn đi nơi khác.
Năm 2012 bà H chết, năm 2013 ông B chết, tháng 6 năm 2014, anh C con của bà H và ông B kê khai 300m2 và được cấp GCNQSDĐ. Anh A không biết việc này, mãi đến năm 2015 có dự án mở đường tại đây thì A mới biết.
Thương lượng không thành, đến tháng 6 năm 2017, anh A kiện anh C ra TAND quận H Tp. Hà Nội.
1. Là Luật sư bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp cho anh A, anh chị tư vấn yêu cầu khởi kiện là gì để đảm bảo quyền và lợi ích hợp pháp tốt nhất cho anh A. Cho biết phải nộp kèm theo Đơn khởi kiện là các tài liệu, chứng cứ gì.
2. Xác định TAND có thẩm quyền, nêu căn cứ pháp lý.
3. Xác định tư cách đương sự.
4. Luận cứ bảo vệ anh A.
CÂU 2: (Phần tự chọn – chọn 1 trong 2 đề sau): 5,0 điểm
Đề 1:
Vinh (1997) và Bá Anh (1997) là bạn từ nhỏ, Bá Anh đi nghĩa vụ quân sự và có bạn gái là Vân. Khi về phép, Bá Anh phát hiện Vân có quan hệ với Thanh và trách Vinh sao không báo sớm việc Vân có người khác và yêu cầu Vinh giúp dạy cho Thanh một bài học. Tối 5/1/2018, Bá Anh dắt dao bầu kêu Vinh chở đi gặp Thanh. Trên đường đi gặp Thanh chở Vân và Bá Anh kêu Thanh ra nói chuyện ở công trường đang xây dựng. Vinh ở bên ngoài với Vân. Một lúc thì nghe tiếng kêu cứu, Vinh và Vân vào thì thấy Thanh bị dao đâm ngập cán ở ngực trái và tử vong.
Vinh và Vân đến cơ quan điều tra huyện X trình báo vụ việc và bị bắt giữ. Bá Anh bị bắt ngay trong đêm khi trốn ở nhà anh trai. Cơ quan điều tra khởi tố theo Khoản 4 Điều 134 BLHS 2015 và tạm giam Vinh – Vân 4 tháng.
Luật sư của Vinh đến cơ quan điều tra huyện X làm thủ tục và bị từ chối vì cơ quan điều tra cho rằng đây là thẩm quyền của cơ quan điều tra hình sự Quân khu Z.
1. Việc cơ quan điều tra huyện X từ chối và bắt giữ và tạm giam Vinh – Vân có đúng pháp luật? Có thể áp dụng biện pháp ngăn chặn nào đối với Vinh?
2. VKS truy tố Bá Anh và Vinh theo Khoản 4 Điều 134 BLHS 2015. Vinh là sinh viên giỏi có nhân thân tốt. Anh chị hãy chuẩn bị các điểm chính trong luận cứ bào chữa cho Vinh.
Tại Tòa, Bá Anh khai Vinh có khuyên can mình và người làm chứng Vân cũng khai là Vinh nói để hai người đàn ông nói chuyện với nhau, Vinh không nói cho Vân biết là Bá Anh có dắt dao.
3. Anh chị hãy định hướng câu hỏi cho Vinh tại Tòa.
ĐỀ 2:
Công ty ABC, có vốn điều điều lệ là 10.000.000.000 đồng (mười tỷ đồng), do các thành viên sáng lập là A và B với tỷ lệ góp vốn là A chiếm 70%, B chiếm 30%. Công ty chính thức được thành lập từ tháng 08/2018 với ngành nghề hoạt động chính của Công ty ABC thuộc lĩnh vực du lịch, khách sạn và lữ hành, hiện Công ty đang sở hữu một khách sạn cũng với thương hiệu là ABC.
Nay, công ty ABC tiến hành đăng ký điều chỉnh tăng vốn điều lệ thêm 5.000.000.000 đồng (năm tỷ đồng). Tuy nhiên, ông A và bà B đang có ý định chuyển nhượng lại phần góp vốn của mình cho cá nhân hoặc đơn vị khác. Hiện tại, công ty ABC vẫn chưa hoàn tất việc kiểm toán và quyết toán nghĩa vụ thuế trong kỳ kế toán gần nhất. Đồng thời, ông A và bà B vẫn chưa hoàn thành việc góp vốn theo đăng ký của mình khi thành lập công ty ABC.
Được biết, công ty XYZ cũng là một doanh nghiệp hoạt động cùng lĩnh vực với công ty ABC. Nay, công ty XYZ đang có ý định muốn mua lại công ty ABC để mở rộng thêm quy mô và hệ thống kinh doanh của mình.
1. Anh/Chị hãy phân tích ưu/nhược điểm của việc công ty XZY giữa việc chọn mua lại khách sạn ABC và nhận chuyển nhượng vốn của công ty ABC?
2. Theo Anh/Chị, công ty XYZ nên mua lại khách sạn ABC hay nhận chuyển nhượng vốn hoàn toàn từ công ty ABC. Giải thích vì sao?
3. Anh/Chị hãy tư vấn cho công ty XYZ cần lưu ý các thẩm định các hồ sơ pháp lý cơ bản gì đối với công ty ABC và khách sạn ABC? Việc ông A và bà B chưa hoàn thành nghĩa vụ góp vốn theo đăng ký khi tiến hành thành lập công ty ABC trước khi đăng ký điều chỉnh tăng vốn điều lệ có vi phạm quy định pháp luật không?
4. Theo Anh/Chị, nếu công ty XYZ tiến hành mua lại khách sạn ABC thì có phát sinh rủi ro pháp lý gì liên đới với công ty ABC không? Vì sao?
Đáp án ĐỀ ÔN TẬP số 10
Môn: Kỹ năng nghề luật sư
Thời gian làm bài : 180 phút
ĐÁP ÁN CÂU 1: (Phần chung)
1. (1,5 điểm)
Nếu là Luật sư bảo về quyền và lợi ích hợp pháp cho ông A, anh/chị tư vấn cho ông A về yêu cầu khởi kiện để đảm bảo tối ưu quyền và lợi ích hợp pháp của ông A?
+ Yêu cầu công nhận hợp đồng chuyển nhượng quyền sử dụng đất xác lập năm 1992 giữa vợ chồng bà Nguyễn Thị B, ông Hoàng Văn H và ông Nguyễn Ngọc A vì căn cứ xác lập quyền sử dụng đất hợp pháp của ông A phải trên cơ sở hợp đồng chuyển nhượng quyền sử dụng đất được công nhận là hợp pháp.(0.25đ)
+ Yêu cầu huỷ “Giấy chứng nhận quyền sử dụng đất, quyền sở hữu nhà ở và tài sản khách gắn liền với đất” mang tên anh C do việc cấp giấy chứng nhận quyền sử dụng đất là trái pháp luật, xâm phạm quyền và lợi ích hợp pháp của ông A. (0.5đ)
Khi tiến hành khởi kiện vụ án dân sự, anh/chị cần hướng dẫn ông A phải nộp cho Toà án những tài liệu, chứng cứ gì kèm theo đơn khởi kiện?
– Giấy tờ chứng minh tư cách chủ thể khởi kiện và tư cách đương sự trong vụ án (0.25đ)
– Các giấy tờ chứng minh yêu cầu khởi kiện: (0.5đ)
+ Sổ địa chính năm 1990 (trích sao có chứng thực)
+ Hợp đồng chuyển nhượng quyền sử dụng đất năm 1992 và các giấy tờ chứng minh việc thực hiện hợp đồng (biên nhận tiền, biên bản bàn giao mốc giới đất (nếu có)…);
+ Tài liệu pháp lý về việc xây dựng ngôi nhà của ông A. Các tài tài liệu khi giao dịch với các cơ quan chuyên môn của ông A trong quá trình quản lý, sử dụng ngôi nhà và thửa đất như: Sổ hộ khẩu, Hợp đồng điện, nước, thiết bị viễn thông, mạng internet, các văn bản, tái liệu về quản lý hành chính của chính quyền địa phương v…v… kèm văn bản xác nhận của họ (nếu có);
+ Các tài liệu liên quan đến việc cấp giấy chứng nhận quyền sử dụng đất cho anh C.
+ Hợp đồng cho thuê nhà giữa ông A và chị T.
2. (1,0 điểm)
Anh/chị xác định Toà án có thẩm quyền giải quyết tranh chấp này? Nêu căn cứ pháp lý?
– Toà án nhân dân thành phố Hà Nội (0.25đ)
– Giải thích:
+ Phân tích theo tình tiết xác định thẩm quyền giải quyết theo loại việc và theo lãnh thổ theo quy định của BLTTDS năm 2015. (0.25đ)
+ Về thẩm quyền theo cấp Toà án: tranh chấp này mặc dù đương sự và tài sản tranh chấp đều ở trong nước, về nguyên tắc chung thuộc thẩm quyền giải quyết của Toà án cấp quận huyện. Tuy nhiên, trong vụ án này có yêu cầu huỷ “Giấy chứng nhận quyền sử dụng đất, quyền sở hữu nhà ở và tái sản khách gắn liền với đất” nên thẩm quyền giải quyết thuộc Toà cấp tỉnh. (0.5đ)
Căn cứ pháp lý:
– Khoản 4 Điều 34 BLTTDS năm 2015;
– Khoản 4 Điều 32 LTTHC năm 2015.
3. (0,5 điểm)
Theo dữ liệu đề bài nêu trên, anh/chị xác định tư cách tham gia tố tụng của các đương sự trong vụ án? Tại sao?
– Nguyên đơn: Ông A, vì:
+ Có quyền lợi ích hợp pháp bị xâm phạm nên có quyền khởi kiện (Khoản 1 Điều 4 BLTTDS năm 2015
+ Có đơn khởi kiện tại Toà án (Khoản 2 Điều 68 BLTTDS năm 2015)
– Bị đơn: anh C vì, anh C là người bị ông A khởi kiện tại Toà án (Khoản 3 Điều 68 BLTTDS năm 2015).
– Người có quyền lợi và nghĩa vụ liên quan:
+ Cơ quan đã cấp “Giấy chứng nhận quyền sử dụng đất, quyền sở hữu nhà ở và tái sản khách gắn liền với đất” cho anh C;
+ Những người thừa kế hợp pháp của bà B, ông H;
+ Người đang quản lý nhà đất của ông A theo quan hệ hợp đồng thuê chị T.
(Khoản 4 Điều 68 và Khoản 3 Điều 34 BLTTDS năm 2015)
4. (2 điểm)
Anh/chị nêu tóm tắt luận cứ bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp cho ông A?
– Đề nghị công nhận hợp đồng chuyển nhượng quyền sử dụng đất năm 1992 giữa vợ chồng bà Nguyễn Thị B, ông Hoàng Văn H và ông Nguyễn Ngọc A. (0.25đ)
Phân tích:
+ Hợp đồng được xác lập bằng văn bản năm 1992 là thoả thuận tự nguyện của hai bên. Bà B, ông H là bên chuyển nhượng quyền sử dụng đất đã có tên trong sổ địa chính từ năm 1990. (0.25đ)
+ Mặc dù tại thời điểm chuyển nhượng diện tích đất chưa được cấp giấy chứng nhận quyền sử dụng đất, hợp đồng chuyển nhượng có vi phạm về hình thức. Tuy nhiên, tại thời điểm tranh chấp diện tích đất tranh chấp đã được cấp giấy chứng nhận quyền sử dụng đất. Ông A đã nhận đất sử dụng ổn định, xây dựng nhà trên toàn bộ diện tích đất nhận chuyển nhượng. Quá trình xây dựng không bị xử phạt vi phạm hành chính và không có khiếu kiện của bên chuyển nhượng. (0.25đ)
+ Phân tích tình tiết và quy định tại Mục II, điểm 2.2 Nghị quyết số 02/NQ-HDDTP ngày 10/08/2004 để chứng minh cho lập luận. (0.25đ)
– Đề nghị huỷ “Giấy chứng nhận quyền sử dụng đất, quyền sở hữu nhà ở và tài sản khách gắn liền với đất” đã cấp cho anh C vì việc cấp này không đúng pháp luật. (0.25đ)
Phân tích:
+ Nguồn gốc đất của bà B, ông H đã tự nguyện chuyển nhượng cho ông A từ năm 1992. Diện tích đất chuyển nhượng đủ điều kiện để công nhận giao dịch (như trên đã phân tích) (0.25đ)
+ Khi ông H, bà B chết, anh C tự khai để được cấp giấy chứng nhận quyền sử dụng đất là xâm phạm quyền và lợi ích hợp pháp của ông A (0.25đ)
+ Đề nghị áp dụng quy định tại: khoản 4 Điều 34 BLTTDS 2015; khoản 4 Điều 32 LTTHC 2015 huỷ “Giấy chứng nhận quyền sử dụng đất, quyền sở hữu nhà ở và tài sản khách gắn liền với đất“. (0.25đ)
ĐÁP ÁN CÂU 2: (Phần tự chọn chọn 01 trong 02 đề)
Đề số 1: Hình sự
1. (0,75 điểm)
– Việc giữ Bá Anh là đúng, vì thuộc điểm b khoản 1 điều 110 BLTTHS (0.25đ)
– Việc giữ Vinh là không có căn cứ, vì không thuộc các trường hợp giữ người trong trường hợp khẩn cấp theo quy định tại Điều 110 BLTTHS. (0.5đ)
2. (1,0 điểm)
– Việc cơ quan điều tra từ chối đăng ký bào chữa là không đúng vì vi phạm quyền nhờ người bào chữa của người bị tạm giữ (Khoản 2 Điều 59 BLTTHS) (0.5đ)
– Về thẩm quyền, Cơ quan điều tra hình sự quân khu Z có thẩm quyền điều tra vụ án vì Bá Anh là quân nhân thuộc quân khu Z. (0.25đ)
– Có thể đề xuất thay đổi biện pháp tạm giam đới với bị can Vinh do Vinh có nhân thân tốt, lần đầu phạm tội, dấu hiệu đồng phạm chưa rõ, có nơi cư trú rõ ràng, đang là sinh viên… (0.25đ)
3. (1,75 điểm)
Bào chữa cho bị cáo Vinh theo hướng giảm nhẹ TNHS với các điều chỉnh như sau:
– Làm rõ căn cứ chứng minh Vinh đồng phạm với mức độ hạn chế khi tiếp nhận ý chí phạm tội của Bá Anh. (0.5đ)
– Vinh chỉ có vai trò thứ yếu trong vụ án (giúp sức không tích cực), hậu quả xảy ra là ngoài ý muốn của Vinh; (0.5đ)
– Vinh có nhiều tình tiết giảm nhẹ TNHS: (0.5đ)
+ Tự nguyện bồi thường thiệt cho người bị hại (điểm b khoản 1 Điều 51 BLHS);
+ Thật thà khai báo, ăn năn hối cãi (điểm s khoản 1 Điều 51 BLHS)
+ Có nhân thân tốt, chưa có tiền án, tiền sự, đang là sinh viên (điểm b khoản 51 BLHS);
=> Đề nghị HDXX áp dụng khoản 2 Điều 54 BLHS xử Vinh với mức án dưới mức khởi điểm của khung hình phạt và không bắt buộc phải trong khung hình phạt liền kề (do có 2 tình tiết giảm nhẹ quy định tại khoản 1 Điều 51, tình tiết giảm nhẹ quy định khoản 2 Điều 51 BLHS; Vinh tham gia với vai trò là đồng phạm giúp sức có vai trò không đáng kể) (0.25đ)
4. (1,5 điểm)
Tập trung hỏi thêm để làm rõ mức độ đồng phạm hạn chế của Vinh:
– Hỏi Vinh khi Bá Anh yêu cầu Vinh giúp mình dạy cho Thanh bài học, thì Vinh hiểu “dạy bài học” ở đây là như thế nào? (0.5đ)
– Hỏi Vinh mục đích khuyên Bá Anh nên bình tĩnh và không giải quyết mâu thuẫn bằng vũ lực. (0.5đ)
-Hỏi Vinh mục đích của việc Vinh khuyên Vấn đề 2 thàng đàn ông tự giải quyêt với nhau. (0.25đ)
– Hỏi Vinh về thái độ của Vinh khi đã không ngăn Bá Anh vào gặp Thanh và hậu quả đáng tiếc xảy ra. (0.25đ)
Đề số 2: Thương mại
1. (1,5 điểm)
Ưu nhược điểm của từng phương án:
a) Mua tài sản là khách sạn: (Cách chấm điểm: mỗi ý được 0.25đ nhưng tổng tối đa không quá 0.75đ. Trường hợp thí sinh chỉ nêu được tinh thần của câu trả lời theo đáp án thì vẫn được tính điểm).
* Ưu điểm:
– Giảm thiểu các rủi ro từ nghĩa vụ tiềm ẩn phát sinh trong quá khứ của công ty;
– Không phải tiếp quản lao động cũ nếu không muốn;
– Không phải tiếp tục thực hiện các cam kết, nghĩa vụ với bên thứ ba.
* Nhược điểm:
– Khó duy trì được các quan hệ với các đối tác của Công ty ABC đã được xây dựng đến thời điểm chuyển nhượng;
– Không duy trì được bộ máy nhân sự đã ổng định của Công ty ABC;
Thương hiệu và nhã hiệu của khách sạn thuộc sở hữu của Công ty ABC sẽ không được chuyển giao lại cho bên mua nếu công ty ABC không đồng ý;
– Chi phí thuế, phí liên quan đến chuyển nhượng tài sản có thể cao hơn sơ với chuyển nhượng vốn.
b) Chuyển nhượng vốn:
(Cách chấm điểm: mỗi ý được 0.25đ nhưng tổng tối đa không quá 0.75đ. Trường hợp thí sinh chỉ nêu được tinh thần của câu trả lời theo đáp án thì vẫn được tính điểm).
* Ưu điểm:
– Duy trì và kế thừa hoạt động của doang nghiệp đã được xây dựng đến thời điểm chuyển nhượng mà vẫn làm chủ được khách sạn.
– Duy trình được bộ máy nhân sự đã ổn định của doanh nghiệp;
– Thương hiệu và nhãn hiệu của khách sạn (nếu thuộc sở hữu công ty) sẽ được chuyển giao lại cho bên mua.
* Nhược điểm:
– Khó kiểm soát phần nghĩa vụ bề thuế của Công ty ABC với nhà nước trong qúa khứ;
– Khó kiểm soát các nghĩa vụ nợ nần trong quá khứ của Công ty ABC với các bên thứ ba;
– Phải tiếp quản và thực hiện tiếp các hợp đồng và cam kết được giao kết trước đó, kể cả bất lợi hoặc không muốn, bao gồm cả khoản vay với ngân hàng.
2. (1,0 điểm)
Nên chọn phương án mua tài sản là khách sạn ABC (0.5đ)
Lý do:
(Cách chấm điểm: mỗi ý được 0.25đ nhưng tổng tối đa không quá 0.5đ. Trường hợp thí sinh chỉ nêu được tinh thần của câu trả lời theo đáp án thì vẫn được tính điểm)
a) Không phải thực hiện các cam kết, nghĩa vụ, trách nhiệm của Cty ABC với bên thứ ba;
b) Không phải chịu rủi ro liên quan đến các nghĩa vụ tiềm ẩn, các vấn đề bất lợi khác chưa được tiết lộ của Công ty ABC vào thời điểm chuyển nhượng (bao gồm cả các trách nhiệm về thuế do chưa quyết toán);
c) Không phải tiếp quản lao động cũ nếu không muốn.
3. (2,0 điểm)
Tư vấn cho Cty XYZ tiến hành đánh giá về thẩm định những vấn đề pháp lý cơ bản, gồm các ý sau đây: (Cách chấm điểm: mỗi ý được 0.25đ nhưng tổng tối đa không quá 1.5đ. Trường hợp thí sinh chỉ nêu được tinh thần của câu trả lời theo đáp án thì vẫn được tính điểm)
a) Các thông tin về sở hữu phần vốn góp của các thành viên công ty ABC, vốn góp, chức năng và cơ cấu tổ chức và hoạt động của doanh nghiệp (thông qua đăng ký doanh nghiệp, điều lệ doanh nghiệp v..v…) và hồ sơ hoạt động của Công ty ABC;
b) Các loại giấy phép kinh doanh, chứng nhận đã đủ điều kiện kinh doanh, hoạt động của khách sạn, chứng nhận đủ điều kiện phòng cháy chữa cháy v…v…
c) Các giấy tờ liên quan đến quyền sử dụng đất, các nghĩa vụ tài chính về đất;
d) Giấy phép xây dựng và giấy chứng nhận quyền sở hữu đối với khách sạn và các tài sản khác của Công ty ABC;
e) Các hợp đồng vay, cầm cố, thế chấp và các biện pháp bảo đảm khách của Công ty ABC ký với ngân hàng và /hoặc bên thứ ba;
f) Các hợp đồng của Công ty ABC với các đối tác kinh doanh là các nhà cung cấp và bên mua hàng/dịch vụ của công ty;
g) Việc thực hiện nghĩa vụ, trách nhiệm khác với Nhà nước (vd: Thuế) và các bên liên quan và rủi ro phát sinh, nếu có;
h) Danh sách người lao động, các hợp đồng lao động, thoả ước lao động tập thể và các nghĩa vụ khách của Công ty ABC liên quan đến người lao động;
i) các vụ tranh chấp mà Công ty ABC đang phải giải quyết với các bên khách.
Có vi phạm (0.25đ)
Ông A và Bà B đã vi phạm quy định của Luật Doanh nghiệp 2014 vì đã không hoàn thành việc góp vốn vào Công ty trước khi đăng ký tăng vốn theo Khoản 4 Điều 68 và/hoặc Khoản 2 Điều 31 LDN 2014 (0.25đ)
4. (0.5 điểm): Không có rủi ro (0.25đ)
Việc Công ty XYZ mua tài sản là khách sạn ABC không liên quan đến việc góp vốn của thành viên (0.25đ)
